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3mm濾心
石楠木
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成人著作已受我國著作權法保障台灣司法人權進步協會：別再誤信下載盜版A片不違法的過時資訊

文 / 翁偉倫

依著作權法第3條第1項第1款的規定，著作係指以文學、科學、藝術或其他學術範圍之創作，因此最高法院88年度台上字第250號刑事判決，認為成人影片不是著作權法中所稱的著作，依上揭著作權法的規定及著作權法的立法目的，除了保障個人智慧產物，也必須注重文化的健全發展，而所謂的成人影片，反而有礙社會秩序及善良風俗，也就是成人著作（包含成人影片、動畫或漫畫）是沒必要以著作權法保障其權利，故未經授權的製造或販賣行為是沒有違法著作權法相關的規定。

但隨著時代的變遷，社會風氣的開放，在上揭最高法院判決後約10年，經濟部智慧財產局以智著字第09700025950號函釋認為：「成人影片不論是本國或外國，是否係著作權法所稱之著作，應視具體個案內容是否符合上述規定而定，如具有創作性，仍得為著作權保護標的。」，而時間再經過5年，智慧財產法院以101年度刑智上易字第74號刑事判決更指出：「倘色情創作符合取得著作權之要件，具有原創性而無消極要件存在，自應受著作權法之保護。著作權人對侵害有原創性之色情著作者，得依據著作權法訴究行為人之民事責任與刑事責任。…...色情著作違反社會道德或法律標準時，國家為兼顧善良風俗及青少年身心健康之維護，固可對色情著作之製造、陳列、散布、播送、發行及持有等行為，採取適當之管制措施，受法令之限制或規範，然不得限制色情著作取得著作權。因具有色情性質之創作，並非不受著作權保護之標的，其與取得著作權無涉。」。再者，由於我國市面上流通的成人著作，其來源國多為日本，而我國為WTO 之會員，即應遵守TRIPS 協定，依據TRIPS 協定第9 條第1 項規定，會員應遵從伯恩公約第1 條至第21條及附錄之內容，依據TRIPS 第1 條第3 項、第3 條第1 項、第 4 條及伯恩公約第5 條第1 項等規定，保護WTO 會員之國民著作，其保護之標準，適用最低限度保護原則、國民待遇、最惠國待遇原則、自動保護原則及獨立保護原則。伯恩公約第17條亦僅容許會員國以立法或行政程序行使允許、演出或展出等權利，未容許各會員國得將色情著作排除在著作權法保護客體之外。又日本同屬WTO 會員國，日本著作權法第2條第1 項第1 款所稱著作，係指表達思想或感情之創作，而屬於文藝、學術、美術或音樂之範圍者，而日本著作權法第13條規定不得為權利標的之著作，亦未排除色情著作，故色情著作在日本國內亦受其著作權法之保障，又依據我國著作權法第4 條第2 款規定，我國與WTO 之全體會員應適用互惠保護原則，日本色情著作自應受我國著作權法保護。因此，現今不論行政機關、司法機關或是國際條約，就成人著作均認為有受著作權法保護的可能。

綜上所述，若該成人著作具有原創性（依實務見解，只要有少量之創意元素隱含其中，且各係在不同之導演、編劇、演員、攝影、場景、道具及後製下獨立完成，即可認為有原創性），則民眾未經合法授權，以自網路下載成人著作至自己電腦硬碟的行為，即屬違反著作權法第91條第1項：「擅自以重製之方法侵害他人之著作財產權者，處三年以下有期徒刑、拘役，或科或併科新臺幣七十五萬元以下罰金。」。因此，本文也要提醒民眾，不要被過時的資訊給騙了，在當前法院的見解，多數已認為成人著作(尤其是在日本合法的成人影片)，是受我國著作權法的保障，民眾千萬不要因為一時的興起下載，而致使自己受到法律的制裁。

(本文作者為台灣司法人權進步協會榮譽會員、律師)

作者為國家政策研究基金會高級助理研究員

中國古代有所謂的「春秋五霸」，台灣現代則有「三霸」，政治「霸主」蔡英文，學術「霸主」李遠哲，體育「霸主」紀政，台灣「三霸」分進合擊，不斷為台灣寫下新歷史。

最近台灣上演的兩大事件，東亞青運與台大拔管案，都與這「三霸」密不可分。

先說說東亞青運，這事件在台灣燒了快一個禮拜，讓體育之霸紀政搶盡媒體版面，其實事情的緣由很簡單，就是蔡英文說要打破鳥籠公投，把公投門檻降低，結果導致台灣公投滿天飛，紀政也趁勢弄了一個「東京奧運台灣正名公投」。

不過畢竟人外有人，霸外有霸，霸主也是有等級之分，紀政和蔡英文只是「國內之霸」，中共可是「區域霸主」。中共這位土霸主看不慣這兩個小霸王弄些有的沒的小動作，於是提早出手教訓了這兩個台灣之霸。

蔡英文和紀政雖然打不過人家，但霸氣的姿態還是要作出來，蔡英文嗆聲說「台灣沒有錯」，還將台灣比喻為「煤礦坑中的金絲雀」，但蔡英文可能不知道，這金絲雀可是隨時要拿來為礦工犧牲的。至於紀政就更絕了，她說台灣辦不成東亞青運沒關係，台灣可以自己辦「更強的國際賽」，真是厲害了，我們的台灣之霸！

另一件「台大拔管案」，這齣歹戲拖棚，拖到學術之霸李遠哲都看不下去了，他說台大近幾十年來進步很少，沒有能力找一流的校長，他看了很失望。這也難怪，連派大弟子中研院副院長周美吟參加台大校長遴選，都選不贏管中閔，李遠哲當然要對台大失望，所以即便已經折損掉兩位教育部長，也不能讓管中閔上任，這一點政治之霸蔡英文可不能讓李遠哲失望，畢竟兩位霸主可是有革命情感的。

2012年蔡英文爆發宇昌案爭議時，李遠哲在蔡英文的選舉造勢晚會上公開力挺蔡英文，他說︰「台灣有一個傑出的女性，叫做蔡英文，蔡英文是優秀人才，負責任又有協調力，多年後一定會證明宇昌案對台灣生技的幫助，絕對不是弊案。」

當然，要成為台灣之霸可不簡單，前提要件是要學會向政治靠攏，政治要正確，政治風向要看對，在政治的隊伍不能落了隊，所以永遠要站在第一排的政治先鋒位置。

1994年李遠哲接受李登輝的邀請，頂著諾貝爾獎的光環回台擔任中研院長，同時也在這一年，李遠哲出任行政院教改會的召集人，吹響了台灣的教改號角，廣設高中大學蔚為風潮。二十多年過去，台灣的技職體系被徹底摧毀，浮濫的大專院校在少子化的浪潮下，開始一一滅頂。2000年李遠哲力挺台灣之子陳水扁，說要幫助台灣向上提昇，結果八年之後，台灣之子卻先沈淪了，被鋃鐺入獄進入土城看守所。

紀政發跡的時間比李遠哲來得早許多，紀政崛起於1960年代，三次代表我國參加奧運，以「飛越羚羊」之姿揚名國際。說起來諷刺，當年台灣可以用「中華台北」之名繼續參加奧運，紀政曾出了不少心力。最近紀政被挖出一張親筆簽名照，上面寫著︰「我的皮膚是中國人的，眼睛是中國人的，我全身無處不是中國人的，我要永遠做中國人，為國爭光。」

當然，在紀政後來與國民黨漸行漸遠後，一切就變了調。1981年紀政在國民黨提名下，連任三屆立委。2012年馬政府不再續聘紀政為國策顧問後，紀政轉向投入綠營懷抱，2016年蔡英文當選總統，國策顧問的位置再度回到紀政的手上。

李遠哲和紀政兩人各自在台灣的學術界、體育界縱橫二十多年，發揮的影響力相當深遠。蔡英文當霸主的資歷還相當菜，只有兩年，還得跟另外兩位多學學。

台灣的民主政治看似充滿民主、自由，但其實不然，很多事是霸主說了算，平民百姓根本沒有置喙的餘地。這種「三位」一體的霸主之治，究竟是算台灣之光？還是台灣的悲哀？